Por autor convidado: Stefan Lohn
Prefácio de Chris Occleshaw, consultor internacional de recolha de produtos da Sedgwick:
Bem-vindo à mais recente edição do Spotlight. Spotlight é a nossa forma de partilhar ideias e perspectivas dos nossos parceiros estratégicos - advogados, seguradoras, gestores de risco e especialistas em comunicação de crises de todos os sectores - sobre questões que têm o potencial de influenciar a visão de uma empresa sobre incidentes no mercado e gestão de crises. Nesta edição, contamos com a presença do Dr. Stefan Lohn, Counsel da Clifford Chance, que partilha as suas ideias sobre as propostas da Comissão Europeia para a revisão do quadro de responsabilidade civil dos produtos e da inteligência artificial (IA).
Qual é o objetivo das propostas de diretiva relativa à responsabilidade decorrente dos produtos e de diretiva relativa à responsabilidade decorrente da IA?
A Comissão Europeia adotou a proposta de Diretiva relativa à responsabilidade decorrente dos produtos (P-PLD) e a proposta de Diretiva relativa à responsabilidade decorrente da IA (P-AILD) em 28 de setembro de 2022. As propostas foram publicadas como um pacote para atualizar as regras de responsabilidade civil para a era digital. Em conjunto, os documentos abrangem desafios específicos que os sistemas de inteligência artificial (IA) colocam e diferentes aspetos da responsabilidade extracontratual. Além disso, alargam o atual quadro de responsabilidade civil por produtos e IA para refletir os avanços nas tecnologias da informação.
Se forem adoptadas como previsto pelo Parlamento Europeu, as directivas propostas exigirão que as empresas reavaliem os seus riscos de responsabilidade e a forma como gerem a documentação e a informação, especialmente no que diz respeito às obrigações de divulgação.
Quais são as principais características do P-PLD?
A DPD regula a responsabilidade civil extracontratual por produtos defeituosos. A DPP revista mantém várias características importantes da atual diretiva relativa à responsabilidade decorrente dos produtos defeituosos (DPC). No entanto, também aborda as lacunas criadas pela evolução das definições e dos conceitos de produtos desde a introdução da anterior PLD em 1985, actualizando-os sempre que necessário.
A proposta observa que o quadro do atual PLD pode já não ser adequado para alguns produtos da moderna economia digital e da economia circular, incluindo software, dispositivos inteligentes e veículos autónomos.
O P-PLD altera a terminologia do atual PLD de "produtor" para "fabricante". Atribui também uma responsabilidade objetiva aos fabricantes e importadores pelos danos causados por um produto ou pelo seu componente. No entanto, o P-PLD alinha a sua terminologia com o quadro atual da Decisão n.º 768/2008/CE relativa à comercialização de produtos.
Elementos familiares, como a possível responsabilidade de múltiplos agentes económicos, continuam a fazer parte do P-PLD. No entanto, o grupo de agentes económicos potencialmente responsáveis é alargado de modo a incluir os prestadores de serviços que armazenam, embalam, endereçam e expedem produtos, se forem prestados pelo menos dois destes serviços. Este facto pode dar origem a uma potencial responsabilidade para os distribuidores, as plataformas em linha que oferecem um produto e os prestadores de serviços de execução que podem considerar que estão isentos da atual DPP.
Além disso, os bens incorpóreos, como o software integrado num produto, são considerados como um componente desse produto. Isto significa que os criadores de software estão sujeitos à mesma responsabilidade potencial que os fabricantes de produtos convencionais. Assim, os fornecedores de software e os fornecedores de serviços digitais, como o serviço de navegação por satélite num veículo autónomo, também estão sujeitos ao novo PLD.
Além disso, os sistemas de IA e os produtos habilitados para IA são abrangidos pelo âmbito de aplicação do P-PLD, permitindo assim que uma pessoa lesada obtenha uma indemnização sem ter de provar a culpa se um sistema de IA ou um produto habilitado para IA defeituoso causar danos.
O P-PLD visa aliviar ainda mais o ónus da prova para as pessoas lesadas em questões complexas, incluindo casos que envolvem sistemas de IA ou quando os produtos não cumprem os requisitos de segurança.
O P-PLD também alarga a definição de dano para incluir a perda e a corrupção de dados. Além disso, afirma que os fabricantes serão responsáveis por alterações a produtos já colocados no mercado, incluindo, mas não se limitando a, alterações por meio de actualizações de software ou aprendizagem automática.
Por último, a P-PLD elimina as limitações anteriores relativas ao montante mínimo e máximo recuperável. O prazo de prescrição geral mantém-se inalterado, mas a proposta alarga o prazo absoluto para os pedidos de indemnização por danos pessoais ao abrigo da PLD de 10 para 15 anos, se a pessoa lesada tiver sofrido um dano pessoal latente e não puder apresentar um pedido de indemnização no período de 10 anos.
Quais são as principais características do P-AILD?
O P-AILD diz respeito a pedidos de indemnização por danos extracontratuais contra fornecedores de sistemas de IA e tem por objetivo estabelecer requisitos uniformes para os danos causados pela utilização de sistemas de IA. Neste contexto, um sistema de IA inclui software que recorre à aprendizagem automática, à programação indutiva e a abordagens estatísticas.
O P-AILD destina-se a ser aplicado a acções extracontratuais de direito civil por danos causados por um sistema de IA, incluindo acções relacionadas com um processo de responsabilidade civil baseado na culpa. De acordo com a proposta, uma pessoa lesada que pretenda recorrer a um dano causado por um sistema de IA deve dispor de meios substantivos e processuais eficazes para identificar pessoas potencialmente responsáveis e os respectivos elementos de prova relevantes para a sua ação.
O P-AILD tem duas componentes principais. Em primeiro lugar, o P-AILD permite que os tribunais ordenem a divulgação de provas relevantes sobre o sistema de IA que se suspeita ter causado o dano. A obrigação de divulgação é dirigida ao fornecedor de um sistema de IA, bem como a uma pessoa que esteja sujeita às obrigações do fornecedor, tal como estabelecido na Lei da IA, ou a um utilizador nos termos da Lei da IA.
A obrigação de divulgação é complementada por meios processuais para preservar os elementos de prova, mas inclui também disposições para salvaguardar a proporcionalidade da divulgação dos elementos de prova. Este quadro assegura um equilíbrio entre os interesses justificados da parte que solicita a divulgação e os interesses da parte que divulga os seus segredos comerciais ou outras informações confidenciais. Por último, o P-AILD introduz uma presunção de violação de um dever de diligência se o arguido não cumprir uma obrigação de divulgação, embora o arguido possa refutar esta afirmação.
A segunda componente é o estabelecimento de uma presunção de nexo de causalidade entre a culpa do requerido e o resultado produzido pelo sistema de IA ou a incapacidade do sistema de IA para produzir esse resultado. O requerente deve ser capaz de cumprir três critérios: 1) demonstrar a culpa do requerido, 2) demonstrar que a culpa é razoavelmente suscetível de ter sido influenciada pelo resultado do sistema de IA e 3) demonstrar um nexo de causalidade entre o resultado, ou o não resultado, do sistema de IA e o dano.
Esta presunção de nexo de causalidade destina-se a garantir um nível de proteção da pessoa lesada semelhante ao das situações em que a IA não está envolvida. Os arguidos têm a oportunidade de refutar estas alegações de nexo de causalidade.
O que é que se segue?
As duas propostas da Comissão têm agora de passar pelo Parlamento Europeu e pelo Conselho. Uma vez adoptados o P-PLD e o P-AILD, os Estados-Membros terão então de dar seguimento à adoção das directivas.
Para o P-PLD, a Comissão propõe um período máximo de 12 meses para a implementação pelos Estados-Membros. Foi proposto um período máximo de dois anos para o P-AILD.
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Sobre o nosso autor convidado, Dr. Stefan Lohn
O Dr. Lohn é especialista em arbitragem e contencioso comercial e presta aconselhamento em matéria de conformidade e risco da cadeia de abastecimento. A sua prática centra-se em questões de garantia internacional e nacional e de responsabilidade pelos produtos, incluindo automóveis, bens de equipamento e eletrónica, bem como em contratos comerciais.
O Dr. Lohn é membro do Instituto Alemão de Arbitragem (DIS), bem como dos grupos de trabalho dos sectores automóvel, de bens de equipamento e de responsabilidade por produtos da Clifford Chance. Publica frequentemente sobre a conformidade e o risco da cadeia de abastecimento, bem como sobre questões de responsabilidade pelos produtos.