Escrito por Max Koonce, diretor de sinistros
O ambiente atual da COVID-19 continua a apresentar questões únicas no sector da indemnização dos trabalhadores. Inicialmente, as questões centravam-se na possibilidade de compensação daquilo que alguns qualificam como uma "doença normal da vida". Muitos estados promulgaram leis de presunção que definem profissões ou empregos específicos que cobririam automaticamente a COVID-19 como um pedido de indemnização dos trabalhadores, enquanto outros estados permitiram que o seu quadro atual determinasse esta questão crítica. Como dita o progresso, é-nos agora apresentada a questão de como o processo de vacinação - ou mais diretamente, a participação dos trabalhadores no processo de vacinação - terá impacto na indemnização dos trabalhadores.
Antes de mais, temos de nos concentrar na segurança. A cláusula de dever geral da OSHA, Secção 5(1)(1), exige que os empregadores proporcionem aos seus trabalhadores um local de trabalho livre de perigos reconhecidos que causem ou possam causar a morte ou danos físicos graves. Em 29 de janeiro de 2021, a OSHA publicou as suas informações mais recentes sobre a COVID-19, intituladas "Orientações para mitigar e prevenir a propagação da COVID-19 no local de trabalho". As directrizes são descritas como contendo "recomendações, bem como descrições de normas obrigatórias de segurança e saúde". Entre os muitos pontos assinalados nos elementos recomendados para um programa eficaz de prevenção da COVID-19, encontra-se a orientação de que os empregadores devem "disponibilizar uma vacina ou uma série de vacinas contra a COVID-19 sem custos para todos os trabalhadores elegíveis".
As vacinas têm sido normalmente limitadas ao sector da saúde e a ambientes educativos. No entanto, conforme observado na recomendação da OSHA acima, muitos outros empregadores estarão a considerar a vacinação para os seus negócios. Embora não seja o assunto principal deste artigo, uma questão inicial é se um empregador pode exigir que os funcionários participem de um processo de vacinação. A resposta é... talvez. Para além da consideração das circunstâncias específicas do emprego e do funcionário, existem várias excepções legais a qualquer obrigatoriedade, algumas das quais são acomodações para deficiências, religião e gravidez.
A questão que naturalmente se segue à consideração da participação dos funcionários no processo de vacinação contra a COVID-19 é um cenário de "e se". Se um trabalhador tiver uma reação à vacina, será a entidade patronal responsável pelo tratamento médico e/ou pelas prestações por incapacidade para o trabalho ao abrigo da indemnização dos trabalhadores?
Ainda não foram estabelecidas leis, regulamentos ou orientações específicas sobre a possibilidade de compensação ao abrigo da indemnização dos trabalhadores por reacções adversas às vacinas contra a COVID-19. No entanto, temos o benefício de esta questão estar a ser abordada para outras vacinas.
O Larson's Workers' Compensation Law, considerado o principal tratado sobre indemnização dos trabalhadores, afirma Quando a inoculação é ocasionada pelas condições particulares de emprego, deve considerar-se que a lesão resultante da inoculação ocorreu no decurso do emprego. Se houver um elemento de coação real proveniente da entidade patronal, o nexo de causalidade é inquestionável, como quando a empresa exige que o trabalhador se submeta à vacinação pelo médico da empresa assim que o trabalhador é contratado ou, durante uma epidemia, diz aos trabalhadores que, se não forem vacinados, não podem trabalhar até que a epidemia termine. Pela mesma lógica, da mesma forma que um trabalhador em missão no estrangeiro tem o direito de associar a contração da malária, da poliomielite ou da tuberculose à natureza do trabalho, também qualquer dano resultante das vacinas tomadas para se proteger contra os riscos de doenças no estrangeiro, quer as vacinas fossem estritamente exigidas ou não, deve ser considerado como decorrendo diretamente do emprego.
Numerosos Estados abordaram a questão das reacções adversas às vacinas e da indemnização dos trabalhadores por doenças como a varíola, a gripe e o sarampo. Os efeitos secundários alegadamente causados pelas vacinas foram considerados abrangidos pela indemnização dos trabalhadores, especialmente se forem exigidos pela entidade patronal, nos estados de: Alabama, Louisiana, Nova Iorque, Califórnia, Massachusetts, Carolina do Norte, Colorado, Michigan, Ohio, Connecticut, Minnesota, Pensilvânia, Flórida, Mississippi, Carolina do Sul, Illinois, Missouri, Texas, Indiana e Nova Jersey.
Fora dos estados anteriores, a lei específica de indemnização dos trabalhadores do estado relativa à participação em actividades sociais patrocinadas pela entidade patronal e lesões decorrentes dessas actividades pode fornecer orientações quanto à cobertura ao abrigo da indemnização dos trabalhadores por reacções adversas às vacinas contra a COVID-19. No caso de lesões causadas por actividades sociais patrocinadas pela entidade patronal, a determinação da compensabilidade centra-se normalmente no grau de envolvimento da entidade patronal na atividade. Se a atividade social proporcionar um benefício mútuo para a entidade patronal e para o trabalhador, é provável que os tribunais se inclinem a decidir a favor do trabalhador lesionado. Esta direção indicaria que, para os pedidos de indemnização por reação à vacinação, em que a vacinação foi obrigatória ou fortemente incentivada pela entidade patronal, é provável que os tribunais se inclinem para que a reação seja abrangida pela indemnização dos trabalhadores.
Tendo em conta a maior sensibilização para tudo o que está relacionado com a COVID-19, é razoável presumir que as legislaturas e os tribunais estaduais darão uma resposta direta a esta questão num futuro próximo. É certamente uma questão que continuaremos a acompanhar de perto nos próximos meses.
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